К какой категории относится договор на внедрение программного обеспечения?

Заключение договоров на внедрение информационных систем

К какой категории относится договор на внедрение программного обеспечения?

25.06.2009 Мария Бартенева

После того как достигнуто принципиальное согласие о выполнении работ, заказчик и исполнитель переходят к самой, пожалуй, критичной стадии любого проекта – формированию и согласованию договора на внедрение информационных систем

После того как достигнуто принципиальное согласие о выполнении работ, заказчик и исполнитель переходят к самой, пожалуй, критичной стадии любого проекта  – формированию и согласованию договора на внедрение информационных систем. 

Зафиксированные в договоре обязательства сторон определяют претензии, которые впоследствии стороны могут предъявить друг другу.

Это справедливо для договоров, выполняемых в любой сфере, и в полной мере относится к договорам на внедрение информационных систем.

Рассмотрим вопросы, возникающие при формировании и согласовании договорных материалов, связанных с выполнением комплексных ИТ-проектов (проекты, включающие в себя как выполнение работ, так и поставку оборудования и программного обеспечения).

Процедуры согласования и утверждения договора

Процедура согласования договора — процесс последовательного прохождения договором различных подразделений заказчика и исполнителя: технического подразделения, юридического и финансового (планово-экономического) отделов, топ-менеджмента и генерального директора.

При появлении замечаний на одном из этапов договор формально возвращается на первый этап и начинается повторное согласование.

Наиболее эффективно процесс согласования договора проходит, если с обеих сторон есть ответственные за согласование (как правило, это руководители проекта со стороны исполнителя и со стороны заказчика), которые отвечают за контроль всех изменений в тексте документа и за своевременное их согласование во всех отделах.

Юридические и содержательные требования

Чаще всего в качестве первого чернового варианта берут образец договора, ранее согласованный с юристами. Это упрощает последующее согласование договора с юридической службой. В данную заготовку договора нужно добавить много информации, относящейся к достигнутым договоренностям по проекту.

Следует также обратить внимание на выбор базового вида договора. Бывает сложно согласовать единый договор и на поставку оборудования, и на выполнение работ. Хотя российское законодательство и не запрещает заключать смешанные договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ), но с юридической и финансовой точек зрения эти договора лучше разделить.

С ИКТ-подрядчиками заключаются следующие виды договоров: договор поставки, договор подряда, договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, договор на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, договор возмездного оказания услуг.

От вида договора могут зависеть обязательства сторон «по умолчанию», то есть те, которые подразумеваются по закону, даже если в самом договоре они явно не прописаны.

Но заключение нескольких договоров увеличивает и сроки согласования. Появляется риск, что будут согласованы не все связанные договора.

Чтобы избежать данного риска, удобней заключить единый рамочный договор, где фиксируются только общие положения и условия дальнейшего сотрудничества, которые потом уточняются в приложениях к договору.

Рамочный договор удобен тем, что он согласуется один раз, а дальнейшее согласование приложений к нему происходит уже гораздо быстрее. Причем приложения могут быть различными — и на выполнение работ, и на поставку. Рекомендуется ограничивать срок действия рамочного договора двумя годами.

Еще одним вариантом «связывания» независимых договоров может быть разработка устава проекта, определяющего все требования к выполнению сторонами работ, которые не попали в договора.

Типовой состав договорных материалов

Состав договорных материалов на внедрение информационной системы в большинстве случаев включает сам договор и приложения к нему. Количество приложений может быть разным, но типовой состав приложений включает в себя:

  • задание на выполнение работ (здание на проектирование, техническое задание, спецификацию работ);
  • план работ (календарный план, план-график, соглашение о сроках выполнения работ);
  • расчет стоимости работ (калькуляция стоимости);
  • соглашение о конфиденциальности (как правило, заключается отдельно от договора, но может оформляться и приложением).

Структура основной части договора практически идентична у различных компаний (с поправкой на выбранный тип договора). А вот структура и содержание приложений к договору могут различаться очень сильно в зависимости от того, какая информация выносится в приложения.

договорных материалов

Основные разделы договора

С юридической точки зрения вопросы могут вызывать те разделы договора, на которые менеджер проекта вообще не обращает внимание. Одним из ключевых моментов может быть вопрос привлечения субподрядчиков. Для исполнителя оптимально, если в договоре этот вопрос не прописывается.

Если исполнитель принимает на себя ответственность за конечный результат, то заказчика не должно волновать, кто на самом деле выполняет договор. Но на практике, если речь идет о выполнении технологически сложных работ, от конкретного сотрудника, выполняющего работы, зависит очень многое.

Поэтому полезно закрепить в договоре возможность или даже необходимость привлекать определенных субподрядчиков для выполнения данных видов работ.

Связанный вопрос — необходимость явного указания состава проектной команды исполнителя. Как правило, на первых стадиях работ такой необходимости нет. Но если речь идет уже о последующих этапах работ, то эффективность работы сформировавшейся команды существенно выше, чем работа новичков.

В этом случае лучше зафиксировать в договоре основных участников проектной команды (менеджера проекта, ведущих консультантов и инженеров), а также определить период «передачи знаний» при вынужденной смене состава проектной команды — период, когда над проектом работают и старый, и новый участники.

Мешает качественному выполнению работ отсутствие необходимых рабочих мест на тех этапах, когда сотрудники исполнителя работают на территории заказчика. Чтобы избежать подобных проблем, лучше заранее вместе с исполнителем определить состав информационных ресурсов, необходимый для выполнения работ, а также период, в течение которого они должны быть доступны.

Легко решаемый, но иногда ставящий в тупик вопрос — обеспечение необходимой конфиденциальности информации заказчика. Требования к конфиденциальности определяются в договоре, но для формирования договора исполнителю уже нужна определенная конфиденциальная информация.

Целесообразно подписать независимое соглашение о конфиденциальности, как правило, по форме и образцу заказчика.

Поэтому раздел, содержащий требования к конфиденциальности, в договоре может быть не очень детальным и содержать ссылку на необходимость действующего соглашения о конфиденциальности между исполнителем и заказчиком.

Гарантийный срок в большинстве случаев явно указывается в договоре, но если он составляет менее двух лет, то в интересах заказчика его явно в договоре не указывать.

Поскольку в случае, когда на результат работы не установлен гарантийный срок, требования могут быть предъявлены заказчиком при условии, что недостатки были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота. (ст. 724, п. 2 ГК РФ).

Техническое задание

Ключевой вопрос — степень детализации технического задания. ТЗ может иметь вид как простой спецификации работ на один-два листа, так и детального описания всех требований на 40-80 листов. И оба варианта имеют право на существование. Чем длиннее ТЗ, тем проблематичней его согласование сторонами.

Не нужно пытаться максимально детально описать все в ТЗ, необходимо зафиксировать все критичные для заказчика моменты и указать дополнительные работы, позволяющие уточнять требования по ходу выполнения проекта: разработку и согласование шаблонов документов, составление заданий на отдельные этапы работ.

Удобно формировать ТЗ к договору на основе технико-коммерческого предложения, полученного от исполнителя. При заключении договора на внедрение автоматизированной системы одной из первых в спецификации работ указывается «Разработка ТЗ на систему».

В соответствии с данным ТЗ будут уже выполняться работы по проектированию и внедрению информационной системы.

Если комплексный проект выполняется несколькими подрядчиками по отдельным договорам, то необходимо четко описать требования к смежным работам.

Например, если внедряемая информационная система интегрируется с контакт-центром, который организуется другой компанией, то в идеале задания для обоих подрядчиков должны включать требования к интеграции.

Если же эти требования попадают только в задание одного исполнителя, то задача заказчика — обеспечить содействие второго подрядчика, который формально по договору не обязан ничем помогать.

В ТЗ фиксируются обязанности заказчика предоставить необходимое оборудование или программное обеспечение для выполнения тех или иных работ. То, что не было отражено в ТЗ, выполняется, в соответствии с законодательством, из материалов подрядчика.

План работ

План работ определяет начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работ. Для исполнителя выгодна минимальная детализация плана работ, чтобы нести ответственность за наименьшее количество промежуточных сроков.

Удобным вариантом для обеих сторон может быть достаточно детальный план с относительным указанием сроков работ: для первой работы указывается дата начала (например, день получения аванса по договору), для последующих работ указывается смещение относительно предыдущих работ (15 рабочих дней после завершения предыдущей работы). Такой вариант удобен тем, что при затягивании сроков согласования работ не приходится переделывать план работ.

Можно использовать в договоре менее детальный план работ, определяющий длительность только основных этапов, но с абсолютными сроками. Это дает возможность контроля критичных дат, но оставляет определенную свободу исполнителю для управления промежуточными датами на отдельных этапах работ.

Детальный план проекта в любом случае должен разрабатываться руководителем проекта со стороны исполнителя, согласовываться с заказчиком и регулярно актуализироваться.

Но этот детальный план не должен быть частью договора, так как утвержденный вместе с договором план работ не предполагает каких-либо дальнейших изменений, а детальный план предполагает постоянную актуализацию и корректировку.

Чтобы постоянно не переделывать план работ, исполнитель и заказчик могут заключить соглашение о досрочном начале работ (ст. 425. п. 2 ГК РФ: «Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора»).

Следует также обратить внимание, что не всегда общая длительность выполнения проекта равна сумме этапов работ по проекту. Это происходит из-за наложения во времени этапов работ.

Если принято решение о параллельном выполнении этапов, то желательно совместно с исполнителем четко определить, какие сотрудники на каких этапах задействованы, чтобы не возникало ситуации, когда один полностью загруженный сотрудник одновременно участвует в трех-четырех работах.

Если часть работ выполняется на территории заказчика, то это может быть указано именно в плане работ. Для каждой задачи в плане работ определяется перечень результатов, длительность и место ее выполнения. Особенно удобно это в случае, если заказчик и исполнитель находятся в разных городах.

Еще раз стоит обратить внимание на то, что разработка и согласование договора — процесс, в котором должны участвовать и юристы, и технические специалисты. Основная задача юристов — перевод содержательных требований в юридическую плоскость, чтобы обеспечить их однозначную интерпретацию и контроль после выполнения договора.

Самой большой опасностью при формировании договора является желание упростить согласование, используя типовой юридический договор с минимальными правками, полагаясь на то, что все договоренности были согласованы «устно» или в другом документе.

Типовые договора нужно перерабатывать и дополнять таким образом, чтобы они отражали все особенности конкретного договора.

Мария Бартенева — директор по консалтингу компании «Телеком-Защита»; mbarteneva@telecomguard.ru

Таблица

Согласовываем стоимость договора

При возмездных договорных отношениях не надо забывать об одной из основных составляющих договора — коммерческой

Для согласования стоимости договора на системно-техническое обслуживание (СТО) существует несколько подходов. Например, можно фиксировать стоимость единицы услуги (вид работ, цена специалиста в час/день) на срок действия договора, либо можно определить общую стоимость договора, а затем протоколами соглашения о договорной цене закрывать этапы поставок, работ, услуг.

Если первоначально существует недостаток «входных данных» и сложно четко определить объем предстоящих работ (такая ситуация характерна при незрелости бизнес-процессов заказчика), то при заключении договоров предпочтителен первый вариант, то есть фиксирование стоимости единицы услуги.

В качестве приложения к договору на СТО всегда составляется техническое задание, в которое выносится техническая составляющая проекта.

После заключения договора разрабатывается устав проекта, регламентирующий взаимодействие проектных групп со стороны заказчика и исполнителя. Обязательным при заключении договоров на СТО является наличие соглашения об уровне обслуживания (SLA).

Оно является составной частью общего договора на оказание ИТ-услуг, закрепляющей уровни предоставления услуг и методику оценки качества услуг компании-провайдера.

Виктория Братищева, руководитель департамента продаж компании «Россервис»; v.bratishcheva@rosservice.ru

Заключение договоров на внедрение информационных систем

Поделитесь материалом с коллегами и друзьями

Источник: https://www.osp.ru/cio/2009/06/9004534/

Права на результаты интеллектуальной деятельности

К какой категории относится договор на внедрение программного обеспечения?

Юлия Хачатурян, NIKA, RISK PLAN

«Клуб главных бухгалтеров», 2010, N 9

Исключительные и неисключительные права на интеллектуальную собственность зачастую кажутся нам некими абстрактными понятиями. Однако проблемы, связанные с отражением этих прав в налоговом учете, более чем конкретны.

Основные виды договоров о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации

Все договоры, так или иначе связанные с передачей прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, делятся на четыре основных вида (встречаются и смешанные договоры, которыми передаются права на интеллектуальную собственность):

— договор отчуждения исключительных прав;

— лицензионный (сублицензионный) договор;

— договор заказа;

— договор коммерческой концессии.

От того, к какой категории относится договор, по которому передаются права на интеллектуальную собственность, напрямую зависит налогообложение сделки и в плане начисления НДС, и в плане начисления налога на прибыль.

Очень схематично опишем, что каждый договор из себя представляет.

Договор об отчуждении исключительного права По договору об отчуждении исключительного права правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме приобретателю (ст. 1234 ГК РФ). Иначе говоря, от «продавца» к «покупателю» передаются все права на данный объект, за исключением неотчуждаемых (например, права автора на имя, которое, если речь идет, например, о литературном произведении, должно указываться на его каждом экземпляре).

Лицензионный (сублицензионный) договор

По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором.

Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если территория, на которой допускается использование такого результата или такого средства, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории России.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если ГК РФ не предусмотрено иное.

В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается.

Лицензионный договор должен предусматривать: — предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство); — способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (ст. ст. 1234 — 1235 ГК РФ). При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

Сублицензионный договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, считается заключенным на срок действия лицензионного договора (ст. 1238 ГК РФ). Если на простом языке попытаться объяснить разницу между лицензионным договором и договором об отчуждении исключительных прав, то она состоит в следующем.

В содержание исключительного права, в зависимости от того, о каком конкретно объекте идет речь, входит ряд правомочий.

Так, например, если речь идет о таком объекте, как произведение, то это: право на воспроизведение произведения, распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров, публичный показ произведения, импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения; прокат оригинала или экземпляра произведения; публичное исполнение произведения; сообщение в эфир; сообщение по кабелю; перевод или другая переработка произведения; практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта; доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения). Если заключается договор отчуждения исключительного права, то «продавец» лишается всех этих прав относительно произведения, и они переходят покупателю; если заключается лицензионный договор, то все эти права остаются за «продавцом», «покупатель» же может пользоваться той частью прав, которая указана в договоре в течение того времени, и на той территории, которая указана в договоре.

Договор авторского заказа

По договору авторского заказа автор обязуется по заказу заказчика создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

В случае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору, соответственно, применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

Если договор авторского заказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору, соответственно, применяются положения, предусмотренные ст. ст. 1286 и 1287 ГК РФ (правила, применяемые к лицензионным договорам) (ст. 1288 ГК РФ).

Если сравнить договор авторского заказа с договором о передаче исключительных прав и лицензионным, то разница будет состоять в том, в договоре о передаче исключительных прав и лицензионном речь идет о передаче прав на объект интеллектуальной собственности, которая уже существует (например, рукопись), что же касается договора авторского заказа, то в нем речь идет о том, что «покупатель» получит права на тот объект, который будет создан в дальнейшем. Стоит отметить также, что в правовой литературе главенствует та точка зрения, что авторский договор может быть заключен только с физическим лицом. С юридическим лицом может быть заключен смешанный договор о создании объекта интеллектуальной собственности, включающий в себя черты договора подряда. Подробнее на этом мы остановимся ниже.

Договор коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). К договору коммерческой концессии, соответственно, применяются правила разд. VII ГК РФ договоре, если это не противоречит положениям главы о коммерческой концессии и существу договора коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ). Договор коммерческой концессии, несмотря на то что связан с передачей прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, сильно отличается от договора о передаче исключительных прав, лицензионного и договора авторского заказа. Нормы, регулирующие вопросы, связанные с его применением, даже расположены во второй, а не в четвертой части ГК РФ, где сконцентрировано большинство норм, связанных с вопросами об интеллектуальной собственности. Типичный пример договора коммерческой концессии — это разрешение, например, крупной сети ресторанов, работать маленькому ресторану под наименованием их сети. При этом «правообладатель» контролирует соблюдение «пользователем» стандартов, установленных в их сети, качества обслуживания и т.д. Теперь проанализируем, каким образом вид договора влияет на налогообложение. НДС В 2008 г. появилась важная норма, напрямую касающаяся договоров о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности. Согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не облагается НДС реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. Исходя из этой нормы, мы видим, что налогообложение операции НДС зависит от того: 1) о каком конкретно виде результата интеллектуальной деятельности идет речь; 2) по какому договору права на этот результат передаются. Из четвертой части ГК РФ можно вычленить огромный список результатов интеллектуальной деятельности, однако от налогообложения НДС освобождаются только операции, связанные с приобретением прав на изобретения, полезными моделями, промышленными образцами, программами для электронных вычислительных машин, базами данных, топологиями интегральных микросхем, секретами производства (ноу-хау). Кроме того, освобождение от НДС касается только передачи прав на эти объекты по договору об отчуждении исключительных прав и лицензионному договору.

К договору авторского заказа и к договору коммерческой концессии отношения данная норма не имеет (несмотря на то, что отчасти нормы о договоре отчуждения исключительных прав и лицензионном договоре могут применяться к договору авторского заказа, а к договору коммерческой концессии — нормы ГК РФ о лицензионном договоре).

Однако, как правило, в отношении договора авторского заказа данная «дискриминация» имеет некоторые особенности. Дело в том, что получить права на интеллектуальную собственность можно по договору о передаче исключительных прав и по лицензионному договору, как от физического, так и от юридического лица.

А вот что касается договора авторского заказа, анализ ситуации, связанной с его дискриминацией по НДС, более сложный. В правовой литературе существует мнение, что договор авторского заказа можно заключить только с физическим лицом, а значит, вопрос о начислении НДС вообще стоять не должен.

Поэтому спор с налоговиками в данном случае вообще неактуален. Основой для такой точки зрения служит норма ст. 1257 ГК, согласно которой автор физическое лицо, чьим трудом создано произведение (к произведениям относятся в т.ч.

и программы ЭВМ, передача прав на которые по лицензионным договорам и договорам об отчуждении исключительных прав от налогообложения НДС освобождена). С другой стороны, даже исходя из нормы ст. 1257 ГК РФ автором может быть и физическое лицо — индивидуальный предприниматель, а он уже является плательщиком НДС.

Если же мы заранее заказали какой-либо компании создать для нас какое-либо произведение (например, программу ЭВМ), это будет не договор авторского заказа, а смешанный договор, в котором в т.ч. и будут прослеживаться черты договора подряда и договора о передаче исключительных прав (или лицензионного договора).

Однако утверждать, что такой договор в чистом виде является договором о передаче исключительных прав или лицензионным договором, нельзя, ведь продавец передает по договору «принадлежащие ему права на результат интеллектуальной деятельности». В таком же договоре нет пока ни результата интеллектуальной деятельности, ни самих прав.

Источник: http://www.risk-plan.ru/blog/prava-na-rezultaty-intellektualnoj-deyatelnosti/

Учет расходов на приобретение программного обеспечения

К какой категории относится договор на внедрение программного обеспечения?

12.02.2010 Бухгалтерский ДЗЕНподписывайтесь на наш канал Сегодня трудно представить какую-либо фирму, которая не использовала бы программное обеспечение, будь то для целей бухгалтерского или кадрового учета, либо в целях автоматизации торговой, управленческой или производственной деятельности.

Несмотря на то, что расходы на использование программного обеспечения возникают практически у каждой организации, порядок учета таких затрат вызывает множество вопросов и разногласий.

А “налоговые последствия” неправильного учета могут быть существенны, ведь стоимость расходов на автоматизацию может составлять значительные суммы И.А. Баймакова анализирует проблему с учетом сложившейся арбитражной практики.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 ГК РФ программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) признаются результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана.

Согласно пункту 1 статьи 1261 ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы.

Статьей 1228 ГК РФ предусмотрено, что исключительное право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Соответственно лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Пунктом 1 статьи 1233 ГК РФ предусмотрено, что правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

В случае, если правообладатель передает исключительное право другому лицу на основании договора отчуждения, то у приобретателя объект интеллектуальной собственности может быть учтен в качестве нематериального актива (п. 3 ст. 257 НК РФ), а расходы, связанные с его приобретением, учитываются при формировании налоговой базы по прибыли через амортизационные отчисления.

Напомним, что обязательным условием признания некоего имущественного права нематериальным активом является длительный срок (свыше 12 месяцев) его полезного использования в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации. Если расходы на приобретение исключительного права на программу не превышают 20 000 руб.

, то их следует учесть в качестве прочих затрат (подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Согласно порядку, предусмотренному пунктом 1 статьи 1236 ГК РФ, лицензионный договор может предусматривать: 1) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

2) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Заключение лицензионного договора, в том числе на условиях исключительной лицензии, не является основанием для возникновения нематериального актива у лицензиата, так как не происходит перехода исключительного права к лицензиату.

Понесенные лицензиатом расходы следует учесть в составе “расходов, связанных с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем (по лицензионным соглашениям)” (подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Кроме того по этой же стать могут быть учтены расходы на обновление программ для ЭВМ.

Как показывает практика, в случае “приобретения” программных продуктов в большинстве случаев можно говорить о трех составляющих затрат:

Каких-либо запретов на учет при формировании налоговой базы по прибыли при приобретении программного обеспечения действующее законодательство не содержит. Например, в составе расходов могут быть учтены:

На первый взгляд, кажется все просто и понятно, вместе с тем вопрос о моменте признания расходов на приобретение программного обеспечения нередко является причиной споров между налоговыми органами и налогоплательщиками.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 ГК РФ программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) признаются результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана.

Согласно пункту 1 статьи 1261 ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы.

Статьей 1228 ГК РФ предусмотрено, что исключительное право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Соответственно лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Пунктом 1 статьи 1233 ГК РФ предусмотрено, что правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

В случае, если правообладатель передает исключительное право другому лицу на основании договора отчуждения, то у приобретателя объект интеллектуальной собственности может быть учтен в качестве нематериального актива (п. 3 ст. 257 НК РФ), а расходы, связанные с его приобретением, учитываются при формировании налоговой базы по прибыли через амортизационные отчисления.

Напомним, что обязательным условием признания некоего имущественного права нематериальным активом является длительный срок (свыше 12 месяцев) его полезного использования в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации. Если расходы на приобретение исключительного права на программу не превышают 20 000 руб.

, то их следует учесть в качестве прочих затрат (подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Согласно порядку, предусмотренному пунктом 1 статьи 1236 ГК РФ, лицензионный договор может предусматривать: 1) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

2) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Заключение лицензионного договора, в том числе на условиях исключительной лицензии, не является основанием для возникновения нематериального актива у лицензиата, так как не происходит перехода исключительного права к лицензиату.

Понесенные лицензиатом расходы следует учесть в составе “расходов, связанных с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем (по лицензионным соглашениям)” (подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Кроме того по этой же стать могут быть учтены расходы на обновление программ для ЭВМ.

Как показывает практика, в случае “приобретения” программных продуктов в большинстве случаев можно говорить о трех составляющих затрат:

  • расходы, связанные с получением прав по лицензионному соглашению;
  • расходы по адаптации, настройке, внедрению и модификации для нужд конкретной организации программного обеспечения;
  • расходы по сопровождению программного обеспечения.

Каких-либо запретов на учет при формировании налоговой базы по прибыли при приобретении программного обеспечения действующее законодательство не содержит. Например, в составе расходов могут быть учтены:

Источник: https://buh.ru/articles/documents/14498/

Договор на внедрение ПО

К какой категории относится договор на внедрение программного обеспечения?

1.1. Исполнитель обязуется оказать Заказчику услуги по внедрению программного обеспечения (далее – «ПО») на объектах Заказчика, а Заказчик обязуется принять указанные услуги и оплатить в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Договором.

Для указанной цели внедрения ПО наилучшим образом подходит договор возмездного оказания услуг, регулируемый гл.39 ГК РФ.

В отличие от работ, услуги не имеют материального выражения, а потому реализуются и потребляются в процессе их оказания. Данное обстоятельство существенно снижает риски исполнителя, т.к.

ему значительно проще доказать факт исполнения обязательств по договору со своей стороны.

Выбор договора возмездного оказания услуг для согласования условий внедрения программ также упрощает документооборот, т.к. в случае с работами, заказчику необходимо передавать их результаты.

В таком случае бухгалтерия может потребовать оформления товарных накладных, что вносит путаницу в учет и обязательства сторон по договору.

1.2.

Детальное описание оказываемых услуг, их стоимость, место, сроки и порядок оказания излагается в Приложениях к настоящему Договору, которые становятся его неотъемлемой частью с момента подписания обеими Сторонами.

Это универсальное условие договора позволяет сделать его максимально гибким. Нет смысла перечислять все услуги непосредственно в тексте договора на внедрение ПО, т.к. они весьма разнообразны и во многом зависят от конкретных договоренностей с каждым заказчиком в отдельности.

Обычно к услугам по внедрению программного обеспечения относятся:

  • предварительное изучение программно-аппаратной среды заказчика;
  • установка программ на аппаратных средствах заказчика;
  • настройку программного обеспечения в соответствии с потребностями заказчика;
  • адаптацию внедряемого ПО для обеспечения совместной работы программно-аппаратным комплексом заказчика;
  • обучение сотрудников заказчика требованиям к администрированию и приемам функционального использования поставляемого программного обеспечения;
  • консультирование и техническая поддержка внедренного ПО в течение определенного периода (может выноситься в отдельный договор на техподдержку).

Готовое решение для вашего бизнесаДокументы для закрепления прав на разработки штатных сотрудников. Учитывают судебную практику. Использовались при продаже и инвестировании в проекты.Готовое решение для вашего бизнесаПакет «Коммерческая тайна»Документы для защиты Коммерческой тайны на предприятии. Учитывают судебную практику. Пременялись в стартапах и коммерчески успешных проектах.

2. Порядок оказания услуг по внедрению ПО

2.1. Услуги по внедрению ПО оказываются Исполнителем в строгом соответствии с графиком, согласованным Сторонами в соответствующем Приложении к настоящему Договору.

Сроки оказания услуг являются существенным условием договора. При их отсутствии договор не считается заключенным с вытекающими из этого неблагоприятными последствиями по невозможности его принудительного исполнения и сложности доказывания фактического исполнения в надлежащем виде.

2.2. Стороны обязуются назначить своих полномочных представителей для осуществления оперативного взаимодействия в рамках исполнения Договора путем обмена письмами с указанием их фамилий, телефонов и адресов электронной почты.

Данное условие требуется как для упрощения коммуникаций и принятия решений по ходу услуг, так и для оформления доказательств надлежащего выполнения обязательств по договору. В то же время для подписания закрывающих документов желательно указать иных лиц, действующих на основании устава или доверенностей.

2.3. Заказчик обязуется обеспечить свободный доступ сотрудников Исполнителя на территорию объектов в течение установленного на таком объекте рабочего времени и организацию рабочего места с предоставлением программно-аппаратных средств и каналов связи, необходимых для оказания услуг по Договору.

Не стоит забывать, что сроки оказания услуг прямо зависят встречных обязательств заказчика по организации работы на объекте, где планируется внедрение программного обеспечения, наличия и доступности ПАК, на который будут устанавливаться ПО, подготовке окружающей инфраструктуры и прочих моментов, за которые исполнитель не несет ответственности.

2.4. В случае нарушения Заказчиком обязанности по п.2.3. Договора сроки оказания Услуг соразмерно отодвигаются. Если указанное нарушение не будет исправлено Заказчиком в течение ________ Исполнитель вправе отказаться от исполнения Договора в одностороннем внесудебном порядке и потребовать возмещения убытков в полном объеме.

Данные условия страхуют исполнителя от недобросовестного поведения заказчика и ставят последнего в определенные временные рамки, так же как и исполнителя.

2.5. Заказчик вправе ознакомиться с ходом Услуг на любом этапе их оказания.

Для обеспечения качества услуг необходимо обеспечить контроль со стороны заказчика.

2.6. Если во время оказания Услуг возникает необходимость внести какие-либо изменения в задание или другие изменения в условия Договора, то такие изменения оформляются письменным соглашением Сторон.

Данное положение необходимо для обеспечения определенности во взаимоотношениях сторон. Решение по ключевым вопросам, существенно влияющим на процесс и результаты внедрения ПО, должны оформляться по общему соглашению.

3. Сдача услуг по договору на внедрение ПО

Договор на внедрение должен содержать четкую процедуру сдачи услуг. В противном случае обе стороны несут существенные риски недостижения планируемого результата.Налоговое законодательство не требует оформления акта на оказание услуг, однако факт завершения и принятия услуг желательно подтверждать путем составления отдельного документа.

Это может быть односторонний отчет или двусторонний акт в зависимости от потребностей сторон. Также необходимо в явном виде описать в Договоре процедуру разрешения конфликтных ситуаций отказа или уклонения от приемки услуг: сроки предоставления мотивированных возражений, порядок их рассмотрения, предельные сроки повторного оказания услуг и т.д.

Источник: http://www.it-lex.ru/dogovor_rasprostranenie/dogovor_vnedrenie_po/

Прав-помощь
Добавить комментарий