Можно ли исполнять обязанности генерального директора по договору оказания возмездных услуг

Публичная оферта на возмездное оказание услуг

Можно ли исполнять обязанности генерального директора по договору оказания возмездных услуг

Публичная оферта

на возмездное оказание услуг

г. Самара                                                                                     22 июля 2019 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Окей», именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице Генерального директора Парфишевой Ксении Валерьевны, действующей на основании Решения, настоящим предлагает любому правоспособному и дееспособному лицу, чья воля будет выражена им лично либо через уполномоченного представителя (ст. 182, 185 ГК РФ), именуемому в дальнейшем «Заказчик», акцептовать данную Публичную оферту (заключить Договор) согласно ст. 437, 438 ГК РФ на оказание услуг на условиях, изложенных ниже. Акцептом признается получение Исполнителем Задания Заказчика на оказание услуг согласно пункту 2.1.1. настоящего Договора. Исполнитель и Заказчик далее именуются по отдельности «Сторона», а вместе «Стороны». Направляя Задание Исполнителю Заказчик признает, что ознакомился с настоящей офертой и полностью с ней согласен, а также подтверждает акцепт настоящей оферты и свою волю на вступление с Исполнителем в договорные отношения.

  1. Предмет оферты (настоящего Договора).

1.1.

Исполнитель оказывает Заказчику услуги письменного перевода, устного перевода, редактирования, лингвистического тестирования программного обеспечения, озвучания текста и сопутствующие услуги (далее в тексте настоящего Договора – «Услуги») в соответствии с заданием на оказание Услуг (далее в тексте настоящего Договора – «Задание») в порядке, на условиях и в сроки, установленные настоящим Договором и приложениями к нему.

1.2. Заказчик оплачивает оказанные Услуги согласно Статье 3 настоящего Договора.

1.3. Задание является неотъемлемой частью настоящего Договора и включает в себя:

  • Название требуемого вида Услуг с указанием языков (например, «письменный перевод с английского языка на русский»).
  • Перечень или опись приложенных материалов (файлов и/или документов), включая вспомогательные материалы.
  • Требования к качеству:
    • Для Услуг письменного перевода и редактирования – точное название варианта языка перевода (например, «британский английский»), требования к используемым терминам, стилю изложения, редакционно-издательскому оформлению, культурной адаптации текста.
    • Для Услуг устного перевода – вид перевода (последовательный или синхронный), требуемое количество переводчиков, требования к используемым терминам, протокольные требования, требования к квалификации переводчиков.
    • Для Услуг лингвистического тестирования – вид тестирования:
      • косметическое тестирование: отсутствие обрезки текста, не отображение скрытого текста, корректное форматирование, вёрстка текста, размер и расположение окон;
      • стандартное тестирование: косметическое тестирование плюс: отсутствие пропусков и добавлений, связность и логичность текста, грамматика и орфография, соблюдение региональных стандартов, порядок пунктов меню и списков, замена текста в графических элементах;
      • глубокое тестирование: стандартное тестирование плюс: простота изложения, стилистика, отсутствие сленга.
    • Для Услуг озвучания текста – требования к голосам актёров, вариант языка озвучания (например, «британский английский»), максимальное количество различных персонажей, которых может озвучивать один актёр, особенности речи персонажей, максимальная продолжительность реплик.
  • Срок оказания Услуг, начало которого не может быть установлено ранее даты оплаты аванса за Услуги в случаях, предусмотренных п.3.6 настоящего Договора, с обозначением времени сдачи всех соответствующих материалов Заказчику.
  • Точный объём Услуг с указанием единиц измерения, а для Услуг устного перевода либо лингвистического тестирования программного обеспечения – предварительный объём, который подлежит уточнению по факту оказания Услуг.
  • Имя, должность и контактные данные ответственного представителя Заказчика.
  • Указание на наличие особых требований к процессу оказания Услуг и/или к конечным материалам, включая формат файлов.
  • Для Услуг устного перевода дополнительно:
    • Тип мероприятия (сопровождение, переговоры, шеф-монтаж, пуско-наладка, конференция, семинар, переговоры по телефону, выставка, презентация и т.д.).
    • Тематику мероприятия.
    • Место оказания Услуг.
    • Условия организации доставки переводчиков до места работы и обратно.
    • Условия организации питания и проживания переводчиков, перерывов на отдых в работе переводчиков.
    • Требования к оборудованию для оказания Услуг.

Если точный объём Услуг неизвестен, например, если объём рассчитывается согласно тексту перевода, это явно указывается в Задании.

Передача Задания в неполном или в устном виде не допускается.

1.4. Задание, переданное Заказчиком посредством факса и электронной почты с адресов  Заказчика, указанных в настоящем Договоре, имеет полную юридическую силу для Сторон.

  1. Права и обязанности Сторон.

2.1. Заказчик обязан:

2.1.1. Направить Исполнителю Задание по электронной почте, факсу или иным образом, обеспечивающим надлежащее получение Исполнителем такого Задания. ­

2.1.2. Если в соответствии с пунктом 2.3.

4 настоящего Договора уведомление Исполнителя об отказе от принятия Задания к исполнению содержит встречное предложение о расчете объёма и/или сроков оказания Услуг, рассмотреть такое предложение в течение 3 (Трёх) рабочих дней и отправить Исполнителю новое Задание, включающее предложения Исполнителя, либо уведомление о невозможности принятия встречного предложения Исполнителя.

2.1.3. Вместе с Заданием предоставить Исполнителю материалы, необходимые для оказания Услуг:

  • Для Услуг письменного перевода и редактирования – полный текст (файлы или документы) оригинала, а также (при наличии таковых): терминологический глоссарий, образцы предыдущих переводов (с соответствующими оригиналами), базы данных переводческой памяти (Translation Memory), инструкции, руководства и памятки, справочные материалы.
  • Для Услуг редактирования перевода, оказываемых отдельно – всё перечисленное выше, а также файлы или документы перевода.
  • Для Услуг устного перевода – терминологические глоссарии (если имеются) и прочие материалы для подготовки переводчиков (тексты докладов, статьи, релевантную служебную переписку и так далее).
  • Для Услуг верстки, оказываемых отдельно – образцы верстки (например, сверстанные документы оригинала), а также текст, который необходимо сверстать (например, документы перевода).
  • Для Услуг лингвистического тестирования программного обеспечения – билд программного обеспечения в виде носителя информации, ссылки на установочный файл или файл учетных данных для доступа к программному обеспечению он-лайн, полный локкит, доступ к баг-трекинговой системе заказчика (при наличии таковой), лицензионные ключи (при наличии таковых) и специальные коды («чит-коды»), облегчающие прохождение игры (при наличии таковых).
  • Для Услуг озвучания текста – скрипт (реплики персонажей с пояснениями), а также (при наличии таковых): звуковые файлы на языке оригинала, изображения (скриншоты) озвучиваемых персонажей.

2.1.4. Содействовать Исполнителю в оказании Услуг, в том числе:

  • Отвечать на вопросы Исполнителя по сокращениям, терминам и фрагментам текста, если их не удалось однозначно интерпретировать и неверная интерпретация может привести к нарушению правильного выполнения текстом своей функции.
  • Для Услуг устного перевода:
    • обеспечить сохранность специального оборудования, предоставленного Исполнителем, на весь срок оказания Услуг,
    • обеспечить доступ переводчиков и технических специалистов Исполнителя к месту оказания Услуг,
    • отвечать на вопросы переводчиков,
    • обеспечить безопасность и условия труда переводчиков в соответствии со всеми применимыми нормами, в том числе время для питания и отдыха, а для Услуг синхронного перевода – не препятствовать смене переводчика через каждые 15-30 минут.

2.1.5. Уведомить Исполнителя о потребности в Услугах устного перевода не менее чем за 5 (Пять) рабочих дней до предполагаемого дня начала оказания Услуг по электронной почте, факсу или иным образом, обеспечивающим надлежащее получение Исполнителем такого уведомления.

2.1.6. Обеспечить подписание Табелей учёта рабочего времени переводчиков Исполнителя по окончании каждого дня оказания Услуг устного перевода своим уполномоченным представителем.

2.1.7. Вернуть Исполнителю заполненный Табель учёта рабочего времени переводчика в день окончания оказания Услуг.

2.1.8. По получении результатов Услуг от Исполнителя незамедлительно уведомить об этом Исполнителя по электронной почте, факсу или иным образом, обеспечивающим надлежащее получение Исполнителем такого уведомления.

2.1.9. В течение 5 (Пяти) рабочих дней после получения результатов Услуг от Исполнителя принять их и подписать Акт сдачи-приемки оказанных Услуг, или, при обнаружении дефектов в результатах Услуг, отправить Исполнителю обоснованную претензию с указанием недостатков.

2.1.10. Оплатить оказанные Услуги в соответствии со Статьей 3 настоящего Договора.

2.2. Заказчик имеет право:

2.2.1. При обнаружении дефектов результатов Услуг, т.е. несоответствия требованиям Задания и минимальным требованиям к качеству, указанным в п. 4.1.

настоящего Договора, потребовать от Исполнителя исправления дефектов в установленные Заказчиком сроки либо, в случае невозможности исправления дефектов Исполнителем в установленные Заказчиком сроки, исправить дефекты собственными силами и потребовать уменьшения стоимости Услуг Исполнителя на сумму документально подтверждённых расходов, понесённых Заказчиком при исправлении дефектов.

2.2.2. Проверять (поэтапно) ход и качество работы, выполняемой Исполнителем, не вмешиваясь в его деятельность.

2.3. Исполнитель обязан:

2.3.1. Содействовать Заказчику в составлении Задания, в том числе: произвести подсчет объёма Услуг (если это возможно), составить перечень или опись материалов, указанных в п. 2.1.3. настоящего Договора, рассчитать цену Услуг согласно статье 3 настоящего Договора.

2.3.2. Принимать Задания Заказчика с 10:00 до 18:00  в рабочие дни. Задания, поступившие Исполнителю вне часов работы, указанных в настоящем пункте Договора, считаются поступившими на следующий рабочий день.

2.3.3.

Незамедлительно уведомить Заказчика о получении и принятии Задания к исполнению либо, в случае несовпадения объёма Услуг по подсчётам Заказчика и Исполнителя, или в случае невозможности оказания Услуг в сроки, указанные в Задании, уведомить Заказчика об отказе от принятия Задания по электронной почте, факсу или иным образом, обеспечивающим надлежащее получение Заказчиком такого уведомления. Получение Заказчиком уведомления Исполнителя о принятии Задания к исполнению означает согласие Исполнителя со всеми условиями Задания. Принятое Задание является приложением к настоящему Договору и его неотъемлемой частью.

2.3.4. В случае отказа от принятия Задания к исполнению отправить Заказчику встречное предложение о расчете объёма и/или сроков оказания Услуг.

2.3.5. Приступить к подготовке переводчиков, принимающих участие в оказании Услуг устного перевода со стороны Исполнителя, в день получения вспомогательных материалов от Заказчика либо после самостоятельной подготовки вспомогательных материалов.

2.3.6. Обеспечить комплектность специального оборудования, необходимого для оказания Услуг и предоставляемого Исполнителем, в соответствии с Заданием на оказание Услуг устного перевода.

2.3.7. Оказать Услуги на высоком профессиональном уровне, т.е. в сроки, соответствующие Заданию и с качеством, соответствующим требованиям настоящего Договора и приложений к нему.

2.3.8. Передать Заказчику результат Услуг в том же формате, что и материалы, полученные от Заказчика, если иное не установлено настоящим Договором и приложениями к нему и не вытекает из существа отношений.

2.3.9. При наличии вопросов относительно процедуры работы или требований к конечным материалам (результату Услуг) незамедлительно задать их уполномоченному представителю Заказчика.

2.3.10. Уточнить у Заказчика смысл сокращений, терминов и фрагментов текста, если их не удалось однозначно интерпретировать и неверная интерпретация может привести к нарушению правильного выполнения текстом своей функции.

Источник: https://www.allcorrect.com/legal-information/publichnaya-oferta-na-vozmezdnoe-okazanie-uslug/

Подряд или услуги: как выбрать вид договора и что в нем следует прописать

Можно ли исполнять обязанности генерального директора по договору оказания возмездных услуг

  • Новости
  • Обзорные материалы

Подряд или услуги: как выбрать вид договора и что в нем следует прописать 19 октября 2018 Алексей Крайнев Юрист по налоговым, трудовым и гражданским правоотношениям

Гражданское законодательство по-разному регулирует отношения, связанные с выполнением работ и оказанием услуг.

Для первых предназначен договор подряда, а для вторых — договор возмездного оказания услуг. Но при этом четкого определения терминов «работа» и «услуга» Гражданский кодекс РФ (в отличие от Налогового кодекса РФ) не содержит.

Так как же определить, какой вид договора заключить в конкретной ситуации? И что будет, если составить не тот договор? Ответы на эти вопросы в нашей сегодняшней статье.

Как гласит пункт 1 статьи 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Суть работ, которые могут быть предметом договора подряда, конкретизирована в пункте 1 статьи 703 ГК РФ.

В нем сказано, что договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

В свою очередь по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

Как видим, в данном случае предметом договора выступает совершение действий или осуществление деятельности. Примеры таких действий (такой деятельности) приведены в пункте 2 статьи 779 ГК РФ.

Это могут быть услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристическому обслуживанию и другие.

Итак, основное отличие предметов договора подряда и договора возмездного оказания услуг заключается в сути главной обязанности, которую принимает на себя исполнитель.

Если речь идет о том, что заказчик должен получить от исполнителя некий конечный, и, как правило, овеществленный результат деятельности (документ, здание, забор, яму, исправный автомобиль и т.п.

), а сама деятельность — это лишь необходимое условие для образования такого результата, то в терминах ГК РФ речь идет о работе. И, следовательно, отношения по достижению или созданию такого результата и передаче его заказчику должны регулироваться договором подряда.

Бесплатно составить и распечатать договор подряда по готовому шаблону

Если же суть обязательства исполнителя заключается непосредственно в совершении каких-либо действий, результат которых отдельно от них не существует и заказчику не передается, то возникающие отношения между сторонами должны регулироваться договором возмездного оказания услуг.

Таким образом, для правильного выбора вида договора в каждой конкретной ситуации сторонам достаточно задать себе только один вопрос: за что конкретно заказчик будет платить исполнителю.

Если получение вознаграждения связано с передачей заказчику какого-то результата деятельности и без этого результата сама деятельность исполнителя никак не оплачивается, то речь идет о работе и договоре подряда.

Если же оплачивается сам факт выполнения какой-либо деятельности (совершения конкретного действия), а не полученный результат, то речь идет о договоре возмездного оказания услуг. Например, таким договором оформляется участие в судебном заседании или проведение семинара.

Бесплатно составить и распечатать договор возмездного оказания услуг по готовому шаблону

Как Налоговый кодекс определяет термины «работа» и «услуга»

Налоговое законодательство содержит четкие определения рассматриваемых терминов. Так, согласно пункту 4 статьи 38 НК РФ, работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.

А услугой для целей налогообложения является деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ).

Отличия договоров подряда и оказания услуг

Правильное определение вида договора имеет важное практическое значение. Дело в том, что договоры подряда и возмездного оказания услуг значительно различаются по объему прав и обязанностей сторон. Поэтому ошибка в квалификации договора может повлечь серьезные последствия.

Исполнение договора третьими лицами

Так, по договору подряда исполнитель (подрядчик) имеет право привлекать для выполнения работ третьих лиц, если в договоре прямо не сказано, что он обязан выполнить работы лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ). А вот исполнитель по договору возмездного оказания услуг таким правом не обладает.

Привлечь к оказанию услуг третьих лиц он может только в том случае, если это прямо разрешено в самом договоре (ст. 780 ГК РФ).

А значит, если стороны ошибочно заключили договора подряда вместо договора оказания услуг, и при этом услуги фактически оказываются третьим лицом, это может стать основанием для лишения исполнителя права на вознаграждение.

Приведем пример. Предположим, стороны оформили договором подряда обязательства по проведению семинара для работников заказчика. При этом исполнитель выступил лишь в роли посредника, а непосредственно для проведения семинара привлек другую организацию, имеющую персонал с необходимой квалификацией.

Но при этом в договоре с заказчиком данная возможность оговорена не была. В такой ситуации в случае возникновения спора суд переквалифицирует договор.

В результате исполнитель может остаться без вознаграждения, так как по условиям договора и с учетом положений ГК РФ о договоре возмездного оказания услуг не имел права привлекать третье лицо.

Бесплатно проверить контрагента на признаки фирмы‑однодневки

Односторонний отказ от исполнения договора

Также два рассматриваемых договора различаются в части возможного одностороннего отказа от сделки. По договору подряда такое право есть только у заказчика. Он может в любое время до сдачи результатов работ отказаться от исполнения договора без объяснения причин, оплатив уже выполненную подрядчиком часть работ (ст. 717 ГК РФ).

Что же касается договора возмездного оказания услуг, то он может быть прекращен отказом от его исполнения любой из сторон и в любое время. При этом заказчик, отказавшийся от договора, оплачивает исполнителю фактически понесенные им расходы (п. 1 ст. 782 ГК РФ).

А если от договора отказывается исполнитель, то он возмещает заказчику связанные с этим убытки (п. 2 ст. 782 ГК РФ).

Также отметим, что заказчик вправе отказаться от договора подряда, если подрядчик выполняет работу настолько медленно, что он явно не уложится в установленные договором сроки (ст. 715 ГК РФ). А вот договор оказания услуг подобной возможности для заказчика не предусматривает.

Оформление «закрывающих» документов

Есть и другие отличия. К примеру, статья 720 ГК РФ требует, чтобы передача результатов работы оформлялась отдельным документом (актом или другим подобным документом).

Если этот документ отсутствует, значит, нет оснований считать, что подрядчик выполнил свои обязанности, а, следовательно, у него не возникает право получить вознаграждение (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 02.04.18 № Ф10-551/2018 по делу № А84-228/2017).

Договор оказания услуг, напротив, не требует оформления каких-либо «закрывающих» документов (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 09.04.18 № Ф10-1299/2018 по делу № А23-140/2017).

А значит, обязанность заказчика оплатить услуги не зависит от того, оформили стороны акт (иной подобный документ) или нет. Обратное правило может быть предусмотрено в самом договоре (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.07.18 № Ф02-3133/2018 по делу № А58-7306/2017).

Бесплатно обмениваться с контрагентами юридически значимой «первичкой» через интернет

Что нужно обязательно указать в договорах подряда и оказания услуг

Есть отличия и в части содержания договоров подряда и возмездного оказания услуг. Так, в договоре подряда нужно обязательно установить критерии, позволяющие определить конкретный вид работы (п. 1 ст. 702 ГК РФ), а также условия о начальном и конечном сроках выполнения работы (п. 1 ст. 708 ГК РФ).

Что касается договора возмездного оказания услуг, то для того, чтобы он считался заключенным, достаточно зафиксировать условия, определяющие конкретный вид услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

Правда, нужно учитывать, что отраслевыми законами могут быть предусмотрены и иные правила составления договора возмездного оказания услуг.

Например, в договорах на оказание туристских услуг (договор реализации туристского продукта) должны содержаться сведения, перечисленные в статье 10 Федерального закона от 24.11.96 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации».

В частности, к ним относятся сведения о туроператоре и о размере финансового обеспечения ответственности туроператора, данные о договоре страхования ответственности туроператора или о банковской гарантии, сведения о туристе и о цене продукта (в рублях), и иные данные.

Как видим, по общему правилу перечень обязательных условий для договора подряда шире, чем для договора возмездного оказания услуг, так как включает в себя указание сроков начала и окончания выполнения работ.

А значит, если стороны ошибочно заключили договор оказания услуг вместо договора подряда и при этом не прописали в договоре сроки выполнения работ, то оформленный ими договор просто не будет иметь юридической силы. Ведь по правилам ГК РФ договоры толкуются не по названию, а по сути возникающих между сторонами отношений (п. 3 ст. 421, ст. 422 и 431 ГК РФ).

Поэтому после установления того факта, что по договору выполняются работы, а не оказываются услуги, он будет переквалифицирован в договор подряда. А договор подряда, в котором нет условий о сроках выполнения работ, считается незаключенным.

Следовательно, исполнитель-подрядчик не сможет требовать вознаграждения, предусмотренного таким «договором», а заказчик — передачи ему соответствующего результата. Кроме того, ни для одной из сторон такой «договор» не может служить документальным подтверждением расходов, так как юридически он не существует.

Как указывать цену работ или услуг

А вот условие о цене по общему правилу не является обязательным ни для договора подряда, ни для договора возмездного оказания услуг.

Если оформить договор без установления платы за работу или услугу, заказчик должен будет выплатить исполнителю сумму, в которую обычно оцениваются аналогичные работы или услуги (п. 3 ст. 424, п. 1 ст. 709 ГК РФ, п.

 54 постановления Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96). Понятно, что такой подход к определению цены чреват спорами, поэтому пропускать этот пункт при составлении договора все же не следует.

Формулируя условие о стоимости работ или услуг, необходимо четко зафиксировать, включает ли цена сумму НДС. Дело в том, что если этот вопрос упустить, то исполнитель получит право взыскать налог сверх цены договора (п. 15 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51).

Узнать систему налогообложения контрагента

А при заключении договоров на оказание юридических услуг, связанных с ведением судебных дел, нужно учесть следующее.

Ни обязанность заказчика по оплате услуг, ни размер такой оплаты, ни порядок определения цены услуг не могут зависеть от принятого судом решения (постановления Конституционного суда РФ от 23.01.07 № 1-П и Президиума ВАС РФ от 02.12.03 № 11406/03).

В частности, стоимость услуг по такому договору нельзя установить в виде процента от взысканной через суд суммы (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.03.18 № Ф04-334/2018 по делу № А46-6600/2017).

Обсудить на форуме В закладкиРаспечатать 22 113 Обсудить на форуме В закладкиРаспечатать 22 113

Источник: https://www.buhonline.ru/pub/beginner/2018/10/13983

Срочный или бессрочный?

Можно ли исполнять обязанности генерального директора по договору оказания возмездных услуг

Предлагаю порассуждать на очень интересную и довольно часто встречающуюся на практике, но неурегулированную законодателем тему о возможности заключения срочных трудовых договоров с работниками управляющих компаний.

Однако обо всем по порядку. В соответствии с ч.1,2 ст. 42 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. Управляющим общества с ограниченной ответственностью может быть физическое лицо или юридическое лицо (управляющая компания).

Правовая природа отношений между управляющим и управляемым им хозяйственным обществом состоит в том, что управляющий заступает на место исполнительного органа такого общества, при этом исполнительный орган самоустраняется.

Передача полномочий по управлению хозяйственным обществом управляющему отнюдь не подразумевает, что исполнительный орган общества исчезает раз и навсегда, нет, – происходит замещение на известный срок должности (поста) исполнительного органа другим самостоятельным лицом.

Управляющая компания – это юридическое лицо, специализирующееся на консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления.

Заключение договора о передаче управляющему полномочий по управлению хозяйственным обществом порождает обязательство по оказанию управленческих услуг (услуг менеджмента) со стороны управляющего в пользу хозяйственного общества.

По своей правовой природе договор на оказание управленческих услуг является договором возмездного оказания услуг.

Однако не следует забывать, что фактически услуги от имени управляющей компании оказывают сотрудники управляющей компании, которые работают в компании по трудовому договору.

То есть, директор компании имеет право назначить управляющего директора юридического лица, выдать ему доверенность, в которой он должен предоставить ему все необходимые полномочия для управления текущей деятельностью юридического лица, а управляющий директор, в свою очередь, и будет осуществлять управление деятельностью юридического лица.

По общему правилу компания заключает с управляющим директором компании обычный бессрочный трудовой договор, потому что управляющий директор является руководителем только в юридическом лице, в котором он исполняет обязанности руководителя по договору на оказание управленческих услуг, а в управляющей компании он является обычным рядовым сотрудником.

Срочный трудовой договор, как известно, заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения.

В статье 59 Трудового кодекса РФ перечислен перечень сотрудников, с которыми он может быть заключен, это – руководители, заместители руководителей и главные бухгалтера.

Предусматривая возможность заклю­чения срочных трудовых договоров с данными специалистами, законодатель исходит из того, что люди, занимающие в организации ключевые посты, решения которых могут носить судьбоносный для фирмы характер, должны быть более управляемыми и сменяемыми, чем обычные работники.

Однако лица, осуществляющие управленческие функции в организации по договору возмездного оказания услуг, не входят в эту категорию.

Как и любое юридическое лицо, управляющая компания создаётся на неограниченный срок, как и деятельность любой коммерческой организации, её деятельность направлена на систематическое получение прибыли.

Но при этом она оказывает управленческие услуги, необходимость в осуществлении которых может быть востребована далеко не всегда как в силу объективных (некоторые управляющие компании изначально позиционируют себя как компании, оказывающие управленческие услуги в определённых ситуациях, например, осуществляющие антикризисное управление), так и в силу субъективных причин (исходя из практики наиболее распространённой, удобной и привычной моделью руководства юридическим лицом является заключение трудового договора с руководителем (директором, генеральным директором), исполняющим функции единоличного исполнительного органа общества. Кроме этого, успешное осуществление управленческих функций невозможно без определенного опыта, знаний и навыков, приобретенных именно в той отрасли, управление в которой осуществляет компания, иными словами управляющая компания, специализирующаяся на управлении сельскохозяйственными предприятиями не может без переподготовки и переквалификации сотрудников оказывать услуги по управлению предприятиями общественного питания. Но это предпринимательские риски самого юридического лица, оправданные самим фактом участия в гражданском обороте.

А договор на оказание услуг по управлению заключается на определённый срок и если в течение этого срока деятельность, осуществляемая управляющей компанией, оцениваемая, в первую очередь, с точки зрения результата, не удовлетворит единственного участника (участников) общества, то в последующем он (они) откажутся от услуг управляющей компании, оставив без работы не только саму компанию, но и сотрудников, которые работая по трудовому договору, имеют право ежемесячно получать зарплату даже при отсутствии работы. А отсутствие работы у сотрудников управляющей компании с точки зрения трудового права можно квалифицировать по-разному.

Если рассматривать это как вынужденный простой, то согласно ч. 3 ст. 72.

2 Трудового кодекса РФ перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника допускается, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника. При подобных переводах оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.

   Однако с практической точки зрения ст. 72.

2 Трудового кодекса РФ трудноприменима, во-первых, из-за срока, потому что работа у управляющего директора управляющей компании может отсутствовать и более месяца, во-вторых, из-за необходимости оплачивать работу в размере не ниже среднего заработка по прежней работе, в-третьих, для всех сотрудников управляющей компании на случай временного отсутствия работы по специальности трудно найти другую работу.

   Если подойти к ситуации с позиции работодателя, то более применим п.2 ч.1 ст. 81 Трудового кодекса РФ, в соответствии с которым трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя. Однако согласно ст.

318 Трудового кодекса РФ работнику, увольняемому из организации сокращением численности или штата работников организации, выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, за ним также сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше трех месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия), что также затруднительно для работодателя.

Но поскольку данная ситуация по состоянию на настоящее время трудовым законодательством специально не урегулирована, исходя из буквального толкования общих норм трудового права работник управляющей компании имеет право требовать оплаты своего труда и соблюдения других прав в соответствии с Трудовым кодексом РФ, при этом не исполняя свою трудовую функцию, чего можно было избежать, включив в число лиц, с которыми может быть заключен срочный трудовой договор в соответствии со ст. 59 Трудового кодекса РФ лиц, осуществляющих управленческие функции в организации в соответствии с договором возмездного оказания услуг.

Источник: https://zakon.ru/Blogs/srochnyj_ili_bessrochnyj/73509

Риски при заключении договора с ИП на оказании услуг по управлению организацией

Можно ли исполнять обязанности генерального директора по договору оказания возмездных услуг

Новикова С. Г., эксперт журнала

В настоящее время действующее законодательство РФ допускает возможность заключения с индивидуальным предпринимателем договора о возмездном оказании услуг по управлению обществом.

Между тем контролирующие органы рассматривают подобные договоры, как правило, в качестве варианта ухода от налогообложения.

В частности, претензии неизбежны, если предприниматель применяет УСНО и платит налог по ставке 6 %. Можно ли их оспорить?

Вводная часть

Вопрос о правомерности передачи полномочий руководителя юридического лица физическому лицу – управляющему, зарегистрированному в статусе индивидуального предпринимателя, на сегодняшний момент не имеет четкого решения.

С одной стороны, ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ предусмотрена ответственность за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, тогда как фактически имеют место трудовые отношения. Штраф за правонарушения подобного рода может налагаться:

  • на должностных лиц – в размере от 10 000 до 20 000 руб.;
  • на юридических лиц – от 50 000 до 100 000 руб.

С другой стороны, действующим законодательством не установлен прямой запрет на заключение с предпринимателем договора о возмездном оказании услуг по управлению обществом.

Следовательно, формально организация вправе передать полномочия исполнительного органа управляющему – физическому лицу, имеющему статус предпринимателя. Реализация данного права зависит от волеизъявления самой организации. Причем подобная передача для организации в равной степени как привлекательна, так и опасна с точки зрения налогообложения.

В чем заключается налоговая выгода?

Сравнительную характеристику гражданско-правовых и трудовых отношений в анализируемой ситуации для удобства представим в таблице. Предположим, что договором установлено вознаграждение управляющего в размере 50 000 руб.

Показатели

Трудовые отношения с физическим лицом

Гражданско-правовые отношения c ИП

Предмет договора

Выполнение физлицом трудовой функции

Выполнение ИП определенного вида услуг

Период действия

Бессрочные или срочные (если трудовой договор заключен на определенный период)

Гражданско-правовой договор всегда заключается на определенный срок

Обязанности налогового агента

Работодатель как налоговый агент обязан исчислить и удержать при выплате дохода работнику НДФЛ и перечислить его в бюджет

У заказчика не возникают обязанности налогового агента, так как все налоги с дохода уплачивает сам ИП

Фискальная нагрузка

НДФЛ – 6 500 руб. (50 000 руб. x 13 %); страховые взносы (по основным тарифам) – ПФ РФ (22 %), ФСС (2,9 %), ОМС (5,1 %) – 15 000 руб. (50 000 руб. x 30 %); страховые взносы на «травматизм» (к примеру, при V классе профессионального риска тариф – 0,6 %) – 300 руб. (50 000 руб. x 0,6 %)

УСНО – 3 000 руб. (50 000 руб. x 6 %); страховые взносы уплачивает предприниматель

Итого

21 800 руб. (6 500 руб. удерживаются из дохода работника)

3 000 руб. (уплачивает сам предприниматель)

Как видим, при втором варианте отношений организация может существенно сэкономить на уплате фискальных платежей. Другой несомненный плюс данного варианта – срочный характер взаимоотношений сторон (который гарантирует отсутствие проблем, связанных с сокращением или увольнением работника).

Между тем налоговики зачастую рассматривают передачу полномочий по управлению организации предпринимателю на УСНО как схему ухода от налогов, целью которой является избежание обязанностей налогового агента по НДФЛ. При этом арбитражная практика по подобным спорам неоднозначна.

А учитывая, что с 2017 года взаимоотношения в сфере страховых взносов регламентируются положениями гл.

 34 НК РФ, можно предположить, что споры о законности передачи полномочий по управлению обществом предпринимателю на УСНО (из‑за снижения размера страховых взносов) вспыхнут с новой силой.

Примеры судебных решений

Яркий пример положительного для организации решения – Постановление АС ПО от 22.01.2015 № Ф06-18785/2013 по делу № А65-8559/2014. Суть спорной ситуации, возникшей в 2011 году, такова.

Инспекторы по результатам проверки общества сочли, что передача полномочий его руководителя предпринимателю (одному из участников общества) на основании договора возмездного оказания услуг по управлению текущей финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществлена с целью уклонения от уплаты НДФЛ (величина претензии – 669 тыс. руб.).

Однако суды (все три инстанции) не усмотрели в действиях общества схемы, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды. При этом они привели следующие доводы.

Общество в силу ст. 42 Закона № 14‑ФЗ вправе передать по договору осуществление полномочий своего исполнительного органа управляющему.

Подобная передача полномочий управляющему является прерогативой общества, поскольку решение данного вопроса находится в компетенции общего собрания участников общества либо его совета директоров (наблюдательного совета), если последнее предусмотрено уставом (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14‑ФЗ).

Совпадение полномочий генерального директора с полномочиями управляющего обусловлено выполнением ими одних и тех же функций по управлению обществом, что прямо вытекает из ст. 40 и 42 Закона № 14‑ФЗ. Названное обстоятельство не может доказывать мнимость (притворность) договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему.

Арбитры АС ПО также подчеркнули, что сама по себе регистрация предпринимателя для заключения спорного договора не указывает на незаконность действий участников сделки.

В свою очередь, наличие статуса предпринимателя влечет не только возможность применения 6 %-ной ставки налогообложения (разумеется, если предприниматель применяет УСНО с объектом налогообложения «доходы»), но и повышенную ответственность по обязательствам.

Взаимозависимость общества и управляющего (последний, напомним, являлся одним из его участников), по мнению судей АС ПО, не свидетельствует однозначно о необоснованности полученной налоговой выгоды. Последняя лишь может быть признана необоснованной, если взаимозависимость повлияла на ценообразование.

Обратите внимание:

Цена договора возмездного оказания услуг включает в себя компенсацию издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграждение (ч. 2 ст. 709 ГК РФ). Доходы, полученные от оказания возмездных услуг, включаются в базу по «упрощенному» налогу.

По мнению Минфина, компенсация издержек управляющего, понесенных при выполнении полномочий единоличного исполнительного органа, подлежит включению в состав доходов, учитываемых при расчете «упрощенного» налога (см. Письмо от 28.04.

2014 № 03‑11‑11/19830).

Вместе с тем иные выводы в аналогичной ситуации сделали судьи ФАС УО в Постановлении от 11.06.2012 № Ф09-4929/12 по делу № А50-19343/2011. В этом споре налоговики смогли доказать, что полномочия единоличного исполнительного органа общества были переданы ИП в целях получения необоснованной налоговой выгоды. На исход спора повлияли следующие обстоятельства дела:

  • регистрация управляющего в качестве ИП была осуществлена всего за несколько дней до принятия решения обществом о передаче ему полномочий управляющего и прекращена сразу же после расторжения договора о возмездном оказании услуг по управлению обществом;
  • предприниматель не проявил должной деловой активности – все действия по регистрации, внесению изменений в ЕГРИП, представлению налоговых деклараций осуществлял юрист общества при отсутствии оплаты оказанных услуг предпринимателем;
  • сумма выплаченного управляющему дохода максимально приближена к предельному значению дохода, позволяющему применять УСНО;
  • у предпринимателя отсутствовали иные клиенты помимо общества;
  • договор оказания услуг по управлению с ИП содержал признаки трудовых отношений;
  • рабочий график управляющего совпадал с графиком работы сотрудников общества.

С учетом названных обстоятельств суды пришли к выводу, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, заключенный между обществом и предпринимателем, является трудовым и оформлен в целях получения необоснованной налоговой выгоды.

Что в итоге?

Итак, заключение договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества предпринимателю с точки зрения действующего законодательства не является противоправной, а осуществление полномочий единоличного исполнительного органа – незаконной предпринимательской деятельностью. Данный договор по своей природе считается смешанным гражданско-правовым, поскольку в нем присутствуют отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг.

Более того, из пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона № 14‑ФЗ следует, что управляющим может быть не любой гражданин, а лишь тот, кто является ИП.

Ведь предпринимательская деятельность без образования юридического лица, в отличие от работы по найму, предполагает самостоятельно организуемую инициативную деятельность субъекта на свой риск без подчинения правилам трудового распорядка, принятым в той или иной организации.

Иначе говоря, законодатель в анализируемой ситуации изначально предполагает установление не трудовых, а гражданско-правовых отношений.

В указанном случае предприниматель (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2017 № 09АП-19171/2017 по делу № А40-11416/2016):

  • находится в гражданско-правовых отношениях с обществом на основании договора возмездного оказания услуги;
  • именуется «управляющим» и в качестве «управляющего» обозначен в заключаемых от имени общества договорах с контрагентами, финансовой и служебной документации, а также в деловой переписке;
  • имеет право на получение платы за услуги, оказанные им как управляющим обществом;
  • приобретает права и обязанности по руководству текущей деятельностью общества на основании Закона № 14‑ФЗ, иных правовых актов РФ и договора.

На отношения между обществом и управляющим, регулируемые договором об оказании услуг, не распространяется действие законодательства РФ о труде.

Из Закона № 14‑ФЗ следует, что действие трудового законодательства распространяется только на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) (но не управляющим) и только в части, не противоречащей положениям названного закона.

Напомним, что отличительными характеристиками трудовых отношений являются (ст. 15, 16, 56 – 59 ТК РФ):

  • принятие работника на должность, предусмотренную штатным расписанием, или закрепление за ним конкретной трудовой функции;
  • издание приказа о его приеме на работу с указанием должности, размера зарплаты и других существенных условий работы;
  • оплата труда работника по тарифным ставкам или должностному окладу (то есть оплачивается сам процесс исполнения трудовой функции, а не ее конечный результат);
  • подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка.

В связи с этим в договор с управляющим, на наш взгляд, нецелесообразно включать такие элементы трудового договора, как систематическое ежедневное выполнение исполнителем работ определенного рода, фиксированная оплата труда в виде почасовой ставки (в противном случае велика вероятность переквалификации налоговиками и судами гражданско-правового договора в трудовой). Тем более что в силу п.

 5 ст. 38 НК РФ результаты оказанных услуг по управлению обществом не имеют единицы измерения, количественного объема и цены единицы измерения. Управляющему передается весь объем (а не часть) полномочий единоличного исполнительного органа, поэтому и вознаграждение ему полагается за руководство всей текущей деятельностью без привязки к какому‑то определенному объему выполненных полномочий.

В вышеприведенных судебных актах претензии контролеров возникли только в части НДФЛ, поскольку с 2010 по 2017 годы администрированием страховых взносов занимались внебюджетные фонды. В настоящее время соответствующие полномочия снова переданы налоговикам (гл. 34 НК РФ).

И это обстоятельство, на наш взгляд, лишь усугубит ситуацию – теперь у них появился дополнительный стимул для того, чтобы доказать, что передача полномочий единоличного исполнительного органа общества предпринимателю не имела деловой цели и была притворной. Прежде подобные споры уже возникали (см.

, например, постановления ФАС ПО от 14.02.2013 по делу № А65-15483/2012, ФАС УО от 10.09.2007 № Ф09-7158/07‑С2 по делу № А71-226/07, в которых речь шла не только об НДФЛ, но и о ЕСН – предшественнике нынешних страховых взносов). Следует обратить внимание и на Постановление АС ДВО от 28.11.

2017 № Ф03-4497/2017 по делу № А73-3767/2017, в котором арбитры согласились с доводами ревизоров из ПФ РФ о том, что заключенный обществом договор с предпринимателем на УСНО о передаче ему полномочий по управлению обществом, по сути, являлся трудовым договором. Поэтому на сумму выплат нужно было начислить страховые взносы.

В обоснование своей позиции судьи указали на то, что в договоре не были определены характерные для гражданско-правовых отношений сроки оказания услуг (дата начала и дата окончания), возможное количество этапов, результат, достигаемый исполнителем по окончании оказания услуг.

Напротив, в нем были прописаны обязанности, характерные для трудовой функции, которую этот предприниматель выполнял, будучи руководителем этого общества, а не управляющим. 

Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение, №7, 2018 год

Источник: https://www.audar-press.ru/dogovor-s-ip-na-uslugi-po-upravleniu-organizaciey

Прав-помощь
Добавить комментарий